yy111111少妇无码影院,果冻传媒在线观看九一制片厂,乱人伦人妻精品一区二区,亚洲色成人网站WWW永久四虎

租賃物是融資租賃業(yè)務防范風險的最后一道屏障，但是在實務中這道屏障經(jīng)常被輕易的擊破，形同虛設。筆者在多年的業(yè)務實踐中多次發(fā)現(xiàn)公司的出險項目中租賃物要么存在權利瑕疵或其他權利負擔而無法及時回收，要么已經(jīng)被承租人出售或再融資而財、物兩空。

上述狀況主要由融資租賃業(yè)務所具有的特征所導致。融資租賃具有融資與融物相結合、所有權與使用權相分離的典型特征，出租人是租賃物的所有權人，但是承租人作為使用人卻直接占有租賃物。從法律意義講，承租人作為占有人不具有處分租賃物的權利，但 “占有”是對物所有權的典型權利外觀。第三人容易根據(jù)承租人占有租賃物而善意取得所有權屬于承租人的租賃物，而出租人很難善意取得存在權利瑕疵或其他權利負擔的租賃物所有權，實際擴大了出租人的風險。

“善意取得”[1]是為降低交易成本、提高交易效率而平衡所有權人利益和善意第三人利益的一種制度設計。該制度的出發(fā)點是好的，但是由于融資租賃業(yè)務的“所有”與“占有”相分離的特征，使得無租賃物處分權的承租人在擅自處分租賃物時善意第三人能比較容易的善意取得租賃物的所有權，承租人因而失去最后一道風險防范屏障。如何做實這最后一道屏障，將租賃物的所有權牢牢控制在自己手中是融資租賃公司風控體系的關鍵環(huán)節(jié)之一。融資租賃公司需要從確保自身獲得租賃物的所有權及防止第三人善意取得租賃物兩個方面著手進行風控制度設計。

當然，除受融資租賃特征影響外，出租人僅關注融資租賃的融資功能，忽視其融物功能，僅關注租賃物的形式，忽視租賃物實質(zhì)，租賃物物權保障功能無法實現(xiàn)等現(xiàn)象也會影響租賃物的風險對抗能力。 

[1]《中華人民共和國物權法》第一百零六條：無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規(guī)定。

融資租賃合同簽署前，需要確保租賃公司能夠獲得租賃物的完整所有權。在直接融資租賃業(yè)務中，由于租賃公司直接向供應商新購設備租賃給承租人，這個過程中的風險點主要不在租賃物的所有權的獲取上，在此不做詳細討論。但是，作為目前租賃公司主要業(yè)務的售后回租賃業(yè)務中，承租人將同一租賃物已經(jīng)向其他租賃公司融資或已經(jīng)抵押給銀行融資，甚至租賃物根本就不存在是經(jīng)常出現(xiàn)的風險點。存在上述情況時，作為買受人的租賃公司如何識別租賃物風險或者說在客觀有瑕疵的情況下如何保證善意取得租賃物的所有權是租賃物審查的關鍵。

根據(jù)上文可知，在售后回租業(yè)務中，面對有重復融資或有其他權利負擔的租賃物，出租人（租賃公司）要善意取得該租賃物的所有權需要滿足“善意”、“合理價格”及“交付”三個條件。下面重點討論“交付”及“善意”這兩個條件，“合理價格”留作下一個議題討論。

控制交付

售后回租中的租賃物是以“占有改定”[2]的方式進行“交付”，在司法實務中，占有改定是否能構成善意取得具有爭議，多傾向于不能構成善意取得。占有改定即動產(chǎn)物權的讓與人與受讓人之間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，這僅僅是一種觀念上的交付方式，沒有實際交付的過程。在售后回租業(yè)務中，從法律意義上講，承租人將租賃物的所有權轉(zhuǎn)讓給融資租賃公司， 并將租賃物交付給租賃公司，然后租賃公司在將租賃物租賃并交付給承租人，為簡化交易過程，前后兩個“交付”均是觀念上的交付，最終租賃物依然由承租人占有。融資租賃公司獲得租賃物的所有權的第一個“交付”是標準意義上的占有改定交付方式，如租賃物存在上述所有權瑕疵，融資租賃公司善意取得租賃物所有權的訴訟請求將很難獲得法院支持。但是這點畢竟是有爭議的問題，出租人在交易過程中需規(guī)范業(yè)務流程，保存好對己有利的的交付文件，如租賃物接收單、租賃物驗收單等文件由承租人蓋章確認，控制交付設備過程并拍照留底。 

[2] 依據(jù)我國《物權法》的規(guī)定動產(chǎn)交付有四種方式：分別是現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定、指示交付。

保證善意

鑒于上述爭議問題，融資租賃公司在操作售后回租賃業(yè)務時一定要將租賃物的所有權做實，盡量避免瑕疵的出現(xiàn)，即使租賃物最后還是有瑕疵，也要盡力做到“善意”[3]。要做到“善意”關鍵是要做到“無重大過失”的“不知道”承租人無權處分租賃物，也就是要對租賃物的權屬要盡到交易的合理注意義務。

為確保“盡到交易的合理注意義務”，融資租賃公司需要設計一套嚴密的風險控制體系，做到前臺的項目經(jīng)理與中臺的商務經(jīng)理交叉核驗、資產(chǎn)經(jīng)理事后巡視三位一體。前端項目經(jīng)理是風險把控的第一道防線，也是風險的直接責任人，因為他們直接接觸承租人與租賃物，他們必須要在承租人處直接核實租賃物權屬原始資料，對資料的真實性負責，并收集相關資料待商務經(jīng)理核驗。實務中常出現(xiàn)的問題是僅僅注重項目經(jīng)理的業(yè)務功能而忽視其風險識別功能，租賃物風險僅由商務經(jīng)理形式地審核資料，前臺與中臺的對立使公司很難發(fā)現(xiàn)租賃物的實質(zhì)瑕疵。

融資租賃公司應從資料、實物及合同文本三個方面保障租賃物的所有權。資料方面，應先查詢承租人是否有設備抵押融資的工商登記，排除尚在抵押期間的設備，然后從承租人賬務固定資產(chǎn)清單、設備購買合同（是否有所有權保留條款）、付款憑證、發(fā)票聯(lián)原聯(lián)（查詢發(fā)票的真實性）及其他輔助資料方面入手相互驗證租賃物權屬，最后收取這些資料的復印件，以備商務經(jīng)理核實及作為將來起訴訟的相關證據(jù)；實物方面，項目經(jīng)理在承租人工廠現(xiàn)場查明所操作設備的擺放地點、設備實物與單據(jù)的一致性、設備外部是否貼有其他融資租賃公司或銀行的標簽，確認無誤后拍攝設備的機身、銘牌照片，確保租賃物真實可區(qū)分；合同方向，審核合同時，需保證入合同的租賃物清單中設備名稱、型號、銘牌號及廠家等輔助信息與發(fā)票、合同等上面的信息嚴格一致，如有信息不一致的地方，需客戶或第三方出正式的說明函。合同簽署后，需收取租賃物的發(fā)票聯(lián)原聯(lián)，或在發(fā)票聯(lián)原聯(lián)上加蓋租賃公司權屬的印章，并最終由商務經(jīng)理核實無誤后方能啟動付款流程。

以上三個過程能夠保證設備發(fā)票等資料、設備實物及融資租賃合同中設備信息嚴格一一對應、保證合同租賃物的明確、唯一，但卻犧牲了項目的操作效率。當融資金額大，租賃物價值不高，租賃物分多年購買時，租賃物的相關資料分布在多年的賬本中，會耗費大量精力查找、核對信息。嚴格按程序操作雖然能保障租賃物的權屬物瑕疵，但是給實物操作造成了極大的困難。筆者曾經(jīng)與團隊在客戶處通宵達旦的整理租賃物信息，保證數(shù)百臺設備及2000多張發(fā)票等資料信息準確無誤，難度極大，需承租人極其配合方能做到。

實務中需要平衡好租賃物風險及操作效率的關系，對信用狀況較好的承租人如大型國企、上市公司等可適當簡化租賃物權屬核實，采用抽查、租賃物清單確認等方式簡單處理，以提高操作效率，快速滿足客戶的資金需要。 

[3]物權法司法解釋一第15條規(guī)定：受讓人受讓不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時，不知道轉(zhuǎn)讓人無處分權，且無重大過失的，應當認定受讓人為善意。

融資租賃期間一般較長，在租賃期間，承租人為了獲得更多的資金可能再次將租賃物抵押給銀行貸款或用同一批租賃物與其他租賃公司融資、甚至將租賃物轉(zhuǎn)賣給他人，這點在實務中很常見，是融資租賃業(yè)務訴訟中租賃物權屬爭議的主要原因之一，所以除在事前做好租賃物物權保障外，融資租賃公司在租賃期間也要重點防范其他機構或個人善意取得租賃物物權。由于租賃公司在操作融資租賃時已經(jīng)獲得租賃物的所有權，其他機構或個人要取得租賃物的所有權、抵押權等擔保物權需要滿足善意取得條件，對此相關司法解釋也做了詳細規(guī)定[4]。下面還是從法律角度的善意取得條件入手論證融資租賃公司如何在租賃期間保障租賃物的所有權，由于“交付“已經(jīng)在上文做了較為充分的論述，在此不做贅述，下面主要從”善意“及”合理價格“兩方面論述。

《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定的四個例外實際上為排除其他金融機構的“善意“提供了指導方向，本文將以此為基礎，結合實物操作進行論證。 

[4]《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定：“承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權，第三人依據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權或者其他物權，出租人主張第三人物權權利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

（一）出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的；

（二）出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的；

（三）第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構進行融資租賃交易查詢的；

（四）出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形。

排除善意

貼標識

在租賃物機身的顯著位置貼上融資租賃公司標識，以與其他設備相區(qū)分。但是標識和銘牌都很容易被承租人惡意拆除，難以區(qū)分租賃物，該措施很難取得實際的法律效果，筆者所熟知的惠州市某出險項目，承租人就故意將所有機器設備的銘牌與標識拆除（致使設備不能對應特定的租賃合同），導致多家金融機構數(shù)年后依然不能依法處理設備。采用相應的技術手段，將設備的銘牌或融資租賃的標識信息刻在租賃機身上，使其不能輕易的被拆除，確保第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物。資產(chǎn)管理部門也應該定期巡視承租人，查看租賃物是否完好，銘牌和標識是否清晰，發(fā)現(xiàn)問題及時處理。

如出租人在租賃物的顯著位置曾經(jīng)做出標識，但是在承租人或租賃物的實際使用者與第三人交易時，該標識已經(jīng)不存在，法律上推定第三人具有善意，在此情況下第三人依然能取得設備的所有權。但如果標識是承租人或者實際使用人惡意去除，且第三人知道或者應當知道該惡意去除情形的，則不能認定第三人為善意，不能適用善意取得制度。或者，第三人在標識存在之時知道該標的物的實際歸屬，且知道標識雖然不存在，其所有權并未改變的，也不能認定其具有善意。但是以上的舉證責任一般由出租人承擔，在實物中取得這類證據(jù)的難度較大。

辦抵押

由于融資租賃尚無法律、法規(guī)強制規(guī)定的登記公示制度，為了達到公示的效果，實務界多年前就開始利用抵押登記制度。具體操作方法是在簽訂融資租賃合同后，作為租賃物所有權人的出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人，即租賃公司即是所有權人，又是抵押權人。這種做法雖然在法律理論方面存在諸多爭議，部分法院也對此做法提出質(zhì)疑。但根據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第77條的規(guī)定：“同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，順序在先的抵押權與該財產(chǎn)的所有權歸屬一人時，該財產(chǎn)的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。”由此可見，最高人民法院對于所有權人和抵押權人為同一人是持肯定態(tài)度的，《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》關于“出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的”規(guī)定也是基于此種態(tài)度。雖然相關司法解釋對法院審理此類案件提供了指導意見，但最高法的司法解釋無法指導登記機關辦理這類抵押登記。實務中在辦理抵押登記時，各地登記機關對此問題的看法不一，很多地方的登記機關不同意將租賃物抵押給租賃公司，這給融資租賃項目的操作帶來了極大的不確定性。目前尚無一勞永逸解決此類問題的方法，只能在項目操作過程中提前與當?shù)氐牡怯洐C關溝通，做好不能抵押的預案。

融資租賃登記

目前，我國已有的融資租賃交易登記查詢系統(tǒng)有兩個，一是2009年由中國人民銀行批準建立，由人民銀行征信中心開發(fā)運行的融資租賃登記公示系統(tǒng)，即中登網(wǎng)；二是由商務部2013年開發(fā)建立的融資租賃業(yè)務登記系統(tǒng)，該系統(tǒng)主要針對的是非金融系的租賃公司。因無法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，融資租賃登記尚無與抵押登記一樣登記對抗第三人的法律效果，其登記效果弱于抵押登記，但是租賃公司應該及時在相應的系統(tǒng)登記，可以確保在一定范圍內(nèi)起到公示效果。

《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定“第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構進行融資租賃交易查詢的”可以排除第三人的“善意取得”，但是其作用范圍有限（無法律、法規(guī)的強制性規(guī)定），僅限于“行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定”。

人民銀行制定了銀行業(yè)融資租賃查詢的行業(yè)規(guī)范，《關于使用融資租賃登記公示系統(tǒng)進行融資租賃交易查詢的通知》（銀發(fā)〔2014〕93號）第3條明確規(guī)定：“銀行等機構作為資金融出方在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和受讓等業(yè)務時，應當對抵押物、質(zhì)物的權屬和價值以及實現(xiàn)抵押權、質(zhì)權的可行性進行嚴格審查，并登錄融資租賃登記公示系統(tǒng)查詢相關標的物的權屬狀況，以避免抵押物、質(zhì)物為承租人不具有所有權的租賃物而影響金融債權的實現(xiàn)。”。銀行因自身原因未在系統(tǒng)查詢?nèi)谫Y租賃交易而以出租人的租賃物作為抵押、質(zhì)押給給承租人貸款時不能善意取得租賃物的抵押權或質(zhì)押。該規(guī)定僅對銀行起規(guī)范作用，但是未包含融資租賃公司、小貸公司等機構及個人，即使登記了，出租人未完全規(guī)避租賃物被善意取得的風險。

為解決公示效力不足的問題，部分地區(qū)，如天津市為完善融資租賃市場環(huán)境，對融資租賃的登記對抗第三人效力做了進一步完善，明確了不查詢不構成善意，對適用范圍也從銀行擴展到其他金融機構?！短旖蚴懈呒壢嗣穹ㄔ宏P于審理融資租賃物權屬爭議案件的指導意見（試行）的通知》規(guī)定，強調(diào)了第三人未在中登網(wǎng)進行查詢的視為未盡到審慎注意義務而不構成善意。同時天津金融辦聯(lián)合人民銀行等機構下發(fā)的〔2011〕87號《關于做好融資租賃登記和查詢工作的通知》對上述的“第三人”規(guī)定為銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財務公司、汽車金融公司、消費金融公司、金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資融資租賃試點企業(yè)、典當行、小額貸款公司、融資性擔保公司。雖然天津文件中的登記對抗對象依然不包括個人，出租人的風險依然未完全規(guī)避，但還是走在國內(nèi)前列，將融資租賃業(yè)務放在在天津的子公司依然能起到較好的保護作用。

證明其他機構或個人非善意

上述1-3均是防范性的措施，即出租人在租賃前或租賃期間如何做到租賃的公示效果。在第三人對租賃物的權屬發(fā)生爭議時，出租人也可證明“第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形”，從而排除善意取得的可能性?！渡虡I(yè)銀行法》第三十六條規(guī)定了商業(yè)銀行對保證人信息、抵押物權屬等進行審查的義務，對權屬進行審查需要按本文第二部分第二點所述的方式嚴格進行。如銀行等機構不能出示證據(jù)證明審查義務，可能被確認為未盡到交易的合理注意義務，從而排除善意取得。實務中已有較多類似判決，如上海一中院/(2016)滬01民終605號判決書認為，“抵押合同中抵押物記載不完備，銀行對設備權屬審查未盡職，對關聯(lián)公司之間租賃設備買賣關系審查不夠?qū)徤?。銀行未能提供充足證據(jù)證明其對應調(diào)查內(nèi)容已履行審慎審核義務，客觀上存在過失，不符合法律規(guī)定的善意要件，不能獲得抵押權。”[5]。當然，此類判決法院的自由裁量權限較大，出租人需做好充分的證據(jù)準備。 

[5] 相關判決書請在裁判文書網(wǎng)上查詢

交易是否是合理價格

對價合理是第三人善意取得租賃物物權的先決條件，但何為“合理價格”《物權法》無明確規(guī)定。物權法司法解釋一第19條規(guī)定：“物權法第一百零六條第一款第二項所稱“合理的價格”，應當根據(jù)轉(zhuǎn)讓標的物的性質(zhì)、數(shù)量以及付款方式等具體情況，參考轉(zhuǎn)讓時交易地市場價格以及交易習慣等因素綜合認定”，該規(guī)定也較為籠統(tǒng)，難以指導實務。筆者認為可以結合《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》中第19條對“明顯不合理的價格”的規(guī)定來判斷[6]，即以是否低于或高于當?shù)刂笇r或者市場交易價30%作為判斷參考。

部分租賃物市場交易價格亦有難度，融資租賃物多為二手設備，很多設備無權威、統(tǒng)一的二手設備市場，二手設備的交易較為混亂，如加工中心、車床、銑床等二手機床很難形成公允的市場交易價格，大大增加了訴訟中的舉證難度。但是像大型印刷機、工程機械等有完善的二手市場，市場價值較為容易確定，租賃物的流通性、二手市場的價格透明度等因素也是風險評估要考慮的因素。 

[6] 《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》中第19條：“對于合同法第74條規(guī)定的‘明顯不合理的低價’，人民法院應當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的價格判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結合其他相關因素綜合考慮予以確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇r或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。”

在實務中，項目出風險后融資租賃物較難處理歸根到底是由兩點原因造成，其一，租賃公司僅注重融資租賃的融資功能，而忽視租賃物的無權保障功能，對租賃物的權屬審核不嚴格；其二，缺乏法律、法規(guī)強制性登記公示制度，融資租賃公司的所有權的法律保障不夠。

為控制租賃物風險，租賃公司在實際業(yè)務中事前做好風控制度設計，加強對租賃物權屬的審核，同時根據(jù)不同客戶層級，平衡好操作效率和風險控制的關系；事中綜合利用多種公示方式，盡可能排除第三方的善意，加強對租賃物的巡視。另外法律環(huán)境的改善也有利于融資租賃物風險的控制，《融資租賃法》的制定與實行已迫在眉睫。

申明：本文的同名論文已公開發(fā)表，文章標號為：１００９－０４７９－（２０１７）０６－００５５－０５，原文章的版權歸發(fā)表該論文的期刊編輯部，本文為作者依原文修改而成。

作者：尹雄波

中國融資租賃三十人論壇特約研究員